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清溪律师:合伙创业股权易产生纠纷的六大雷区
编辑:广东律盛律师事务所   发布时间:2020-11-07

清溪律师:股权分配的真正本质是:让创业伙伴与其各自的价值、贡献保持动态的一致。邓小平说过,好制度可以使坏人做好事,坏的制度可以使好人做坏事;就是说,人性恶可以借助于好制度加以抑制,而制度之恶是任何人都没法撼动的。下边讲下创业股权制度中容易产生纠纷的雷区。

1股权平分

最知名的是真功夫的股东内斗,蔡达标被原小舅子送进了监狱故事: 

真功夫原来是由蔡达标原小舅子潘宇海的一个小店发展起来的,后来蔡达标和妻子潘敏峰进来。潘宇海占50%的股权,蔡达标和潘敏峰各占25%,后来蔡达标和潘敏峰离婚,潘敏峰持有的25%的股权归蔡达标。蔡达标后期对站功夫的发展贡献很大,投资商看中了蔡达标的能力进行股权投资,蔡达标和潘宇海股权从50%摊薄到47%。投资商进入以后,因此无论是股东会还是董事会都支持蔡达标,潘宇海被边缘化。

后来蔡达标着手去家族化,和潘宇海关系密切的中高层辞职或被辞退,潘宇海进一步被边缘化,股东冲突由此引爆。同时,蔡达标和潘宇海的发展思路也出现严重分歧,蔡达标追求企业快速发展,而潘宇海重视企业稳健发展。例如,2009年初,真功夫向银行申请1亿元贷款,潘宇海却向银行称“两大股东有矛盾,贷款有风险”,银行只能停止贷款。最后,是真功夫的两名来自私募股权投资基金的董事担保,贷款才得以放行。虽然蔡达标在私募股权基金的支持下一直在做股权调整,但是还没有完成就被潘宇海的妻子举报送进了监狱。

而反观另一个餐饮品牌海底捞,就是不同的情况。海底捞是有张勇夫妇和施永宏夫妇于1994年一起创立,起初四人各占25%的股权。后来张勇毫不留情的要求两个女人退出和施永宏下岗,并在2007年以出资价购买了施永宏夫妇18%的股份,张勇夫妇成了海底捞68%的绝对控股股东,海底捞得以快速发展。海底捞的成功归功于张勇的魄力,同时也归功于施永宏的大度和辅助。

创始合伙人的关系往往不错,不是朋友同事,就是亲戚,在创业的困难阶段往往是能够同舟共济的,但是当企业发展起来之后就常常在方向或者利益上出现分歧,出现“昨天还叫人家小甜甜,今天就叫人家牛夫人”的内斗局面。因此创始合伙人进行股权分配不宜平均分配。在分配的时候一定要共识出一个“带头大哥”最为决策者,其他合伙人必须要服从,这样才能有一个人掌舵,其它兄弟一起划水,才能行驶的更快更远。

2根据投资比例分配股权

不可否认资本在创业初期的重要地位,但是创业成功的第一要素永远是人。中国有句古话叫“得人才者得天下”。刘邦和项羽在创业竞争的时候,项羽比刘邦“资本”雄厚的多,但是刘邦比项羽人才多,项羽最终还是竞争不过刘邦。

现在的股权投资基金也深明这个道理,很多投资人都说过,自己投资项目首先是投资的人,看企业的“带头大哥”,看创始合伙人之间的股权结构是否合理。如果不合理他们要求必须去进行调整。当然他们也很明智的不去过多追求的股权,股权投资基金在投资一个公司后,股权往往不超过该公司的股权的20%,这在行业里边已经是一个默认的规则。

他们为什么会这么做呢?假如一个创业公司需要100万的启动资金,ABC各投入10万、20万、70万,股权分配就是按照10%、20%、70%去进行分配,但是C只作为投资人并不参与公司经营管理,在A和B的努力下,公司实现盈利,这个时候C要拿走70%的盈利,这样合理吗?在付出和收获之间不成正比的情况下,人们会怎么想?是否还有继续努力下去的动力?A和B更多选择我觉得的是去另起炉灶,将已有的公司做成空壳公司。那这个时候C是否能够收回成本也未可知。

资本在创业初期只是股权分配的因素,更应该考虑的是人所能带来的价值。在股权分配的时候首先要确立人的因素在股权分配中的权重,然后再确定资本因素在股权分配中的权重,人的因素所占权重应该大于资本因素的权重。

3股权过早分配,一次性分配,缺乏约束

3.1 股东中途退出给公司造成重大打击或者退出后仍然持有股权。

例如A、B、C合伙创业,股比是6:3:1。做着做着,C觉得不好玩,就走了,有可能C掌握某些资源,离开后给公司造成重大打击。后来公司度过了艰难时期,并盈利。但他手上还有10%的股权,他不但没有损失还坐享其成,这样对团队里的其他人是不公平的。这个时候,就可以实行股权成熟制度,事先约定,股权按4年成熟来算,我们一起干四年,预估四年企业能成熟。不管以后怎样,每干一年就成熟25%,C干满一年整离开了,他可以拿走2.5%(10%X1/4)的股份,剩下的7.5%就不是C的了。剩下的7.5%有几种处理方法。

第一种,强制分配给所有合伙人,第二种,以不同的价格按公平的方式给A和B,这样A和B还可以重新找一个代替C的位置。

3.2 在公司的发展过程中某些合伙人会对公司的发展做出重大贡献,需要对股权结构进行调整,此时已无股权可分。为避免这种情况建议预留一部分股权作为股权池,来调整股权结构、激励员工或者引入新的合伙人或者投资人。

4没有约定股权退出机制

像我们说的第三种情况,股东半途退出,已经成熟的股权其继续持有,因为公司后续经营很可能还涉及到新股东进入、增资、融资、上市等跟股权紧密相关的事情,半途退出的股东继续持有股权很不方便公司以后的经营和管理。

此时,应当在不否定其贡献的基础上将其股权收进行回购。一般来说对于已经成熟股权按照估值/净资产/出资的三中方案之一进行回购,一般选三者之中金额最高的方式进行回购。

5股东离婚和死亡也会对公司的股权造成影响

这里比较有名的就是“土豆条款”的故事。土豆网是创始人王微与其前妻婚姻期间创立。2010年初双方离婚,此前5年间土豆网已经获得了5次注资,募资额为1.35亿美元(超过9亿元人民币)。离婚半年以后,2010年11月“土豆”先于优酷向美国证监会提交了IPO申请。提交申请次日,王微的前妻杨蕾向上海市徐汇区人民法院起诉,要求分割婚姻关系存续期间的财产。法院根据申请采取了保全措施,冻结了王微名下三家公司股权,其中包括上海全土豆科技有限公司95%的股份。该离婚后财产分割案成为土豆网上市的一大阻碍。结果土豆被优酷收购了,如果没有这个事情,更多可能的是优酷被土豆收购。

针对股东离婚,一般在设计股权的时候会要求已婚股东签订婚内财产协议,约定该股权为个人财产,该股东可以对配偶进行补偿。

针对股东死亡,可以直接按照股东退出机制,直接回购。也可以对继承人进行考核,合格的作为新的股东,不合格的再进行股权回购。

6股东的竞业竞争

某些合伙人在职或者离职后,难免会有私心,以公司的现成创意产品或者其它资源另起炉灶,做起跟企业有竞争关系的事情,对企业造成重大损失。甚至有人直接挖走公司的核心员工或者团队来做,对原创业团队造成重大打击。因此约定创业合伙人之间的竞业禁止和禁止劝诱则十分必要。